企业如何实现专利资本化？

企业如何实现专利资本化？

1．实现资本化的专利客体

要实现专利资本化，首先要搞清楚哪些专利适合进行资本化。一般而言，专利出资要保障专利稳定性及其价值，这样才能真正转化与其价值相当的资本，并得到其他股东及相关各方的认可，那么，就需要从以下方面对专利进行分析：

(1)该专利是否与成立的新公司业务紧密联系：实现资本化的专利必须是与公司业务紧密相关的，最好是公司业务所依赖的专利技术，同时需要考虑该专利所创造的收益或者是预期收益，收益越大，越适合进行资本化。
(2)分析该专利技术的实施条件：如果该专利技术的实施条件非常苛刻，较难实现，则该专利技术面临实施的可能性小，也就不能创造价值，所以专利技术实施条件越容易越适合进行资本化。
(3)分析专利的法律因素：主要包括专利类别、专利剩余期限、专利的权利限制、专利的保护范围、专利以往的许可及转让情况、专利的法律状态以及涉及专利的诉讼状况，是否处于无效宣告状态。
(4)对比公司生产的产品技术特征与权利要求记载的技术特征：分析公司产品是否落人专利的保护范围，如果公司产品落人专利保护范围，则该专利能很好地保护产品，防止他人仿制，这样的专利更适宜进行资本化。
(5)分析专利的市场应用前景：分析专利技术目前及未来的市场应用前景，市场应用前景越大，越适合讲行资本化操作。
(6)分析该专利技术获得的难易程度：一般从专利技术的创新性，专利技术成果的资金投入，时间投入与人力投入等几方面进行分析。专利技术获得越困难，越适宜进行资本化。

2．以专利权作为资本投资建立新的企业

(1)以专利权作为资本投资建立新的企业的流程。
专利权可以通过货币估价作为企业设立的一种出资形式，专利权作为资本投资建立新企业必须按照法律法规规定的流程办理。
虽然各地工商行政管理部门有可能要求略有不同，但如下图所示，一般会包括以下步骤：

①根据《公司登记管理条例》，设立公司应当先向当地工商行政管理部门申请名称预先核准。
②股东共同签订公司章程，约定彼此出资额和出资方式，约定的出资方式中包括以专利权出资。
③选择具有评估资格的资产评估机构对拟出资的专利权进行评估。
④签订专利权转让合同，办理专利权转移手续，在国家知识产权局进行专利权转让登记。
⑤交由验资机构进行验资。验资证明应当说明股东办理专利权转移手续的情况及评估情况。
⑥ 向当地工商行政管理部门提交相关资料，办理公司登记。牵涉到专利出资的文件包括已办理专利权转移手续的证明文件及验资证明。其他法律文件，诸如设立登记申 请书；全体股东或董事会指定代表或者共同委托代理人的证明；公司章程；说明其他资产情况的验资证明；股东首次出资是专利权以外的非货币财产的，需提交已办 理其财产权转移手续的证明文件；发起人或股东的主体资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的 证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书、公司住所证明等，也要在办理公司登记前准备好并在办理公司登记时提交。

(2)企业在新公司设立过程中如何做好专利资本化工作。
企业在新公司设立过程中的专利资本化工作，应当注意以下几个层面：

 

①企业首先应当加强专利管理。
(a)企业应当提升专利质量。企业应当把专利申请质量作为专利工作的重点。可以通过专利规划、专利布局，内部专利评审机制，专利质量监控等方面着手进行，争取产出高质量、高价值的专利，这是企业进行专利资本化运作的前提。否则只能是“巧妇难无米之炊”。

(b)企业应当加强对专利的梳理、管理与维护。企业可以按照产品功能或技术将专利进行分类，从大到小按照类别进行管理，做到可以“提上来、放下去”。

(c)对专利划分等级，如核心专利、外围专利。对于核心专利，需要重点关注、重点维护。核心专利虽然不同企业有不同标准，但一般不会超过下 述范围：实现产品基本框架或基本功能的专利，写入标准的专利，无替代技术方案的专利，效果优于其他替代技术的专利。外围专利是在核心专利的基础上通过纵向 或横向的延伸，进行二次创新而形成的专利。企业可参考上述对核心专利和外围专利的界定，确定企业自身核心专利与外围专利的标准，对专利进行分析，划分专利 等级。通过提升专利质量，加强专利梳理与管理，以及对专利划分等级，不仅使企业具有可以进行资本化的专利，也方便企业在其中选择可以进行资本化的专利。

②企业应审慎选择进行资本化的专利。
(a)进行资本化的专利必须获得专利局颁发的专利证书，且仍处于专利有效期内。

(b)应综合从专利与新公司业务的紧密联系程度、专利技术的实施条件、专利的法律因素、专利的实施条件、专利技术获得的难易程度、专利的市 场应用前景等方面综合分析，按照法律属性无瑕疵且专利价值与适宜程度成正比的原则，选择进行资本化的专利，优先的，可以从按照专利等级划分出的核心专利中 挑选。需要注意的是，因为进行资本化的专利权属会转移到成立的新公司，未经新公司许可，企业不能再实施该专利，所以企业应确保专利进行资本化后不会对其业 务造成影响，当然，企业也可以跟新公司通过签署专利许可协议解决这一问题。

(c)企业可以通过专利组合的形式，将相关联的专利 打成“专利包”进行专利资本化。单件专利往往并不能对产品或技术进行较好的保护，也不能创造很大的价值。但是专利组合可以很好地对一件产品或技术进行多方 位、多层次的保护，从而可以大大提升专利价值。企业可以按照前述的专利类别，对某一产品功能下的专利组合或某一技术要点下的专利组合进行分析，挑选出适合 进行资本化的专利组合。

③出资协议的签署。
(a)专利权出资一方在签订出资协议时，应当明确技术资料的交接和权利的移交、专利权出资方的技术培训和指导、后续改进成果的权属和各方的违约责任等合同条款，避免以后发生纠纷。

(b)出资协议也应当明确公司成立以后专利权出资方在治理公司方面的权利与义务，并明确获取公司利润的方式、，否则可能会因《最高人民法院关于审理 技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定丧失股东地位。该解释规定，当事人以技术人股式订立联营合同，但技术入股人不参与联营体的经营管理，并且 以保底条款形式约定联营体或者联营对方支付其技术价款或者使用费的，视为技术转让合同。也就是说，专利权出资一方若不想丧失股东地位，就尽量在协议中约定 自己参与公司的经营管理，并且获得利润的方式不是公司或股东向其支付技术价款或使用费。

(c)利权出资方应当与其他股东事先协商并签署协议，约定关于专利权出资方如何撤资或转让股权的问题。因为以技术入股，出资额是经过专业人士评估出来的确定价格，日后以技术入股一方如想转让股权或撤资，如何确定该股权转让的价格将会是很重要的问题。

④办理专利权转让。
(a)办理专利权转让手续前应当先签署专利权转让合同。办理专利权转让手续 时，应当按照专利转让申请书、专利权转让合同的要求提供专利转让申请书、专利权转让合所述专利转让合同条款应包括合同名称、发明创造名称、发明创造种类、 专利权授予号、发明人或者设计人等，转让人与受让人之间的法定义务一定要明确。

(b)办理专利权转让手续，若受让方是外国人的，视不同情形予以处理：待转让的专利申请权或者专利权涉及禁止类技术的，不得转计；待转让的 专利申请权或者专利权涉及限制类技术，应当办理技术出口审批手续；获得批准的，当事人凭《技术出口许可证》到国家知识产权局办理转让登记手续；待转让的专 利申请权或者专利权涉及自由类技术，当事人应当办理技术出口登记手续；经登记的，当事人凭国务院商务主管部门或者地方商务主管部门出具的《技术出口合同登 记证书》到国家知识产权局办理转让登记手续。

⑤专利评估。
(a)应当选择具有评估资格的资产评估机构，专利评估机构应当具有财政部门颁发的资产评估资格证书。

(b)应当向专利评估机构提供专利的基本信息及相关资料，一般包括：专利名称；专利类别；专利申请的国别或者地区；专利申请号或者专利号； 专利的法律状态；专利申请日；专利授权日；专利权利要求书所记载的权利要求；专利使用权利；由国家知识产权局出具的专利登记簿副本；评估对象为实用新型专 利的，需提供实用新型专利检索报告。

(c)为了让专利评估机构对专利的评估价值更利于企业，应当尽力向专利评估机构以下提供信息或资料：
◇  专利产品的销售及财务数据，用于证明该专利所带来的较大利润空间；
◇  有关专利市场应用前景的信息或资料，用于证明专利具有较好的市场应用前景；
◇  有关技术介绍，用于根据专利技术自身特点有选择地证明专利技术的先进性、创新性、成熟度、实用性、防御性、垄断性或不可替代性等；
◇  专利的经济因素介绍，通过提供专利的取得成本、许可费，类似资产的交易价格等，用于证明专利具备较高的经济价值及获利能力；
◇  专利的实施经营条件，用于证明该专利具备可实施性。
办理工商登记手续。
在向当地下商行政管理部门提交已办理其财产权转移手续的证明文件及验资证明时，验资证明中应当说明其评估情况和评估结果，以及专利权属转移情况。

3．以专利权作为资本增加公司注册资本

以专利权作为资本增加公司注册资本的流程一般包括以下步骤：
(1)形成同意增资的股东会决议，增资的方式包括以专利权进行增资。
(2)修改或补充公司章程。
(3)选择具有评估资格的资产评估机构对拟出资的专利权进行评估。
(4)签订专利权转让合同，办理专利权转移手续，在国家知识产权局行专利权转让登记，
(5)交由验资机构进行验资。验资证明应当说明股东办理专利权转移手续的情况及评估情况。
(6) 向当地丁商行政管理部门提交相关资料，办理公司变更登记，牵涉专利出资的文件包括已办理专利权转移手续的证明文件及验资证明。其他法律文件，诸如变更登记 申请书、依照《公司法》作出的变更决议或决定、修改或补充的公司章程等，也要在办理公司登记前准备好并在办理公司登记时提交。

可见，以专利权作为资本增加公司注册资本的流程与以专利权作为资本投资建立新的企业的流程近似。所不同的是：
(1)专利资本化所依赖的流程不同，一是在公司增资过程中进行专利资本化，一是在公司设立过程进行专利资本化。
(2)专利权出资的依据不同，前者是股东大会决议，后者是出资协议。
(3) 专利资本化的判断依据不同，在公司增资过程中，因为公司已经成立并已经运营，专利权人可以参考公司的业务及运营情况作出判断专利资本化的效果及收益，从而 决定是否进行专利资本化，选择哪些专利进行专利资本化；而在公司设立过程中，因为公司尚未成立，一切均存在变数，专利权人的参考依据不多，对专利资本化的 效果及收益很难判断。
企业在公司增资过程中的专利资本化的工作要点与企业应在公司设立过程中基本一致，在此不再赘述。

4．企业并购的专利资本化

企业间的并购，其中可能涉及专利资本化，以确定并购后合理的产权结构，保障双方的合法权益。在并购中， 专利作为无形资产进行资本化的主要方式是被购买兼并企业将自己所拥有的专利申请及专利权随同其他财产一并转让给兼并方。经双方商业谈判，对专利申请及专利 权转让达成一致协议后，向国家知识产权局办理转让手续即可。

(1)作为被并购方，应当做好以下工作：
◇  对于重要的专有技术，务必要申请专利保护。部分企业在利用外资时，为了扩大生产规模，将技术投入作为引资的条件，但对该技术既未申请专利保护，在并购过程中也未在合同中以及实际的操作中将其作为专有技术加以强有力的保护，从而使这一部分无形资产白白流失。
◇  应当科学评估自己的专利申请及专利权，计算专利的回报，并合理地把它们体现在企业的财务状况上，这是使专利有序进入市场进行交易的基础。
◇  向并购方介绍专利的经济价值，可以提供专利技术的取得成本、获取的专利许可费、专利诉讼带来的利益，或类似专利创造的价值等，以便专利技术从并购方处换来更多的资本。

 

(2)作为并购方，应当做好以下工作：
◇  应当对被并购方进行专利调查，对专利尽职调查包括：  目标企业拥有哪些专利申请及专利权，专利申请及专利权是否持续有效，研究专利的保护范围等。对于重要的专利权，还要对其被宣告专利无效的可能性作出分析。
◇  要注意区分专利申请及专利权，因为专利申请并未获得授权，是否会得到授权及专利保护范围都是不能确定的，专利申请是否具有价值及具备多大价值，要进行认真评估。
◇  应当对专利权的价值进行有效评估，从而确定合理的收购价格。专利权价值的评估一般从专利权的法律因素，实施条件，市场应用前景，专利权曾经创造的利润，专利产品的销售，专利技术的成熟性、创新性、可替代性等进行考量与分析。

5．企业解散或破产清算时的专利资本化

(1)企业解散或破产清算时专利资本化的流程。
企业解散或破产清算时，清算组织需要对企业现存资产进行清算，以便剩余资产分配或在破产的情况下作为清偿债务的一部分，对其中的专利权需要通过资本化评估作价。一般包括以下步骤：
①清查专利、核定资产：核查专利，制作专利清单；收集、整理专利证书，许可协议及相关文件；对专利进行价值评估。
②审查专利权属、状态及法律关系：审查专利的权属及法律状态；理顺专利在母、子及关联公司复杂的法律权属关系；清理各种错综复杂的法律及事实上的许可与被许可的使用关系等。
③专利权的处置：制订处置方案；根据处置方案选择专利交易市场买卖，拍卖，成立新公司或折现等方式来处置专利。

(2)企业解散或破产清算时专利资本化的工作要点。
①企业解散时，清算组织偿还债务后，会对剩 余财产进行分配。因此，专利换来的资本越多，股东获得的财产乒分配越多。股东乐应当通过清算组织积极寻求专利购买方，选择合理的专利交易方式，并向清算组 织提供能够证明专利价值的文件与资料，如专利产品的销售量，专利技术成熟性、先进性或不可替代性的有效论证，收取的专利许可费用，专利诉讼获得的利润，专 利有较好的市场应用前景的依据等。
②企业破产时，因为企业的所有财产用来偿还债务，股东不能从专利资本化中获得利益，但也需尽到配合清算组组织进行专利资本化的义务。